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法學大意110 年第 45 題單選題考點:現在性要件考點:防衛意思

有關刑法第 23 條正當防衛之敘述,下列何者正確?

A侵害已經結束,仍得主張正當防衛
B互毆可以主張正當防衛
C對警察依法逮捕之行為可以主張正當防衛
D防衛行為過當者,得減輕或免除其刑正確答案
答案與詳解
D
正確答案
正當防衛須對『現在不法侵害』,防衛過當得減免其刑(刑§23)。

逐選項解析

A侵害已經結束,仍得主張正當防衛現在性要件✕ 易錯陷阱
正當防衛要件之一為『現在』不法侵害,侵害已結束就不是現在進行式,再出手屬事後報復,不成立正當防衛。
B互毆可以主張正當防衛防衛意思✕ 易錯陷阱
實務見解認為互毆雙方均有攻擊對方之意思,欠缺『防衛意思』,原則上不得主張正當防衛,除非能證明一方純屬被動防禦。
C對警察依法逮捕之行為可以主張正當防衛✕ 錯誤
D防衛行為過當者,得減輕或免除其刑✓ 正確

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