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民法107 年第 1 題單選題考點:法的確信考點:習慣 vs 法律

民法第1條規定:「民事,法律無規定者,依習慣,無習慣者,依法理。」習慣必須具備一定的要件,方得為民法之法源,下列選項非其要件?

A具有法的確信
B已經成為民事特別法的內容正確答案
C在當代社會上有反覆實施的行為
D不背於公共秩序或善良風俗
答案與詳解
B
正確答案
習慣成為民法法源需具備:反覆慣行、法的確信、不違背公序良俗,與是否入法無關。

逐選項解析

A具有法的確信法的確信✕ 錯誤
法的確信(opinio juris)是習慣法的核心要件,人民必須主觀認為此慣行具有法律拘束力,缺此僅為單純事實習慣。
B已經成為民事特別法的內容習慣 vs 法律✓ 正確
習慣若已被寫入民事特別法,即成為「法律」而非「習慣」,直接適用民法第1條的「法律」位階,根本不必討論習慣法問題,故非習慣成為法源之要件。
C在當代社會上有反覆實施的行為✕ 錯誤
D不背於公共秩序或善良風俗✕ 錯誤

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