下列情形之行為人甲，何者不成立犯罪之正犯？
A16 歲之甲與成年人乙共同進行竊盜
B甲唆使 4 歲之乙進行竊盜
C甲與乙約定好，在乙進行竊盜時，在門外把風，事後分得新臺幣 5 萬元之酬勞
D14 歲之甲女愛慕成年男子乙，兩人交往後，在甲的慫恿催促下，甲與乙合意性交正確答案
答案與詳解
D
正確答案
本題測驗正犯之成立與犯罪構成要件。A、C成立共同正犯，B成立間接正犯；D選項中14歲甲與成年乙合意性交，因刑法第227條僅處罰「對」未滿16歲之人性交，甲不該當構成要件，不成立犯罪。
為什麼答案是 D
刑法第227條之罪旨在保護未成年人的性自主權，僅處罰「對」未滿16歲之男女為性交的行為人。本項中甲（14歲）與成年男子乙合意性交，因乙為成年人，甲的行為不該當「對未滿16歲之人為性交」的構成要件，故甲不成立犯罪，自不成立犯罪之正犯。
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完整詳解
Pro · 無限重點 本題測驗正犯之成立與犯罪構成要件。A、C成立共同正犯，B成立間接正犯；D選項中14歲甲與成年乙合意性交，因刑法第227條僅處罰「對」未滿16歲之人性交，甲不該當構成要件，不成立犯罪。
秒殺技巧
判斷甲是否具備犯罪構成要件該當性與正犯性：A、C具犯意聯絡與行為分擔，為共同正犯；B利用無責任能力人，為間接正犯；D之甲性交對象為成年人，不該當刑法第227條保護未成年人之構成要件，不成立犯罪。逐選項分析
A✕
甲已滿14歲，具有刑事責任能力；其與成年人乙共同進行竊盜，彼此有犯意聯絡與行為分擔，成立竊盜罪共同正犯。
B✕
乙僅4歲，未滿14歲而不具有刑事責任能力。甲利用乙實行竊盜，甲掌握犯罪支配，成立以無責任能力人為工具的間接正犯。
C✕
把風雖非直接取財行為，但甲事前與乙約定分工並共同完成竊盜，屬犯罪計畫中的重要行為分擔，依功能支配理論可成立共同正犯；事後取得酬勞不改變其正犯地位。
D✓ 正確
刑法第227條之罪旨在保護未成年人的性自主權，僅處罰「對」未滿16歲之男女為性交的行為人。本項中甲（14歲）與成年男子乙合意性交，因乙為成年人，甲的行為不該當「對未滿16歲之人為性交」的構成要件，故甲不成立犯罪，自不成立犯罪之正犯。
本題四種行為型態比較
| 選項 | 甲的角色 | 刑法評價 | 結論 |
|---|---|---|---|
| A | 與乙共同實行竊盜 | 具有犯意聯絡與行為分擔，成立共同正犯 | 成立正犯 |
| B | 利用4歲乙竊盜 | 利用無責任能力人犯罪，成立間接正犯 | 成立正犯 |
| C | 事前約定把風 | 把風是共同犯罪分工的一環，具功能支配 | 成立正犯 |
| D | 14歲甲與成年乙性交 | 性交對象為成年人，不該當刑法第227條構成要件 | 不成立犯罪 |
陷阱提醒
本題最容易誤認「沒有親自取物」就不是竊盜正犯，或把「唆使他人」一律當成教唆犯。實際上，重要分工可成立共同正犯；若被利用者未滿14歲而無責任能力，幕後者則成立間接正犯。D選項則須精確認知刑法第227條僅處罰「對」未滿16歲之人性交者，未成年人與成年人合意性交時，未成年人不該當本罪構成要件，故不成立犯罪。