初考-一般行政法學大意105 年第 47 題單選題
下列關於刑法上「公務員」概念之敘述,依實務見解,何者錯誤?
A公立學校教師執行科技部研究計畫,不論是否從事採購行為,均屬依法服務於地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限之公務員正確答案
B村、里長辦理村、里之交辦事項,屬依法服務於地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限之公務員
C替代役役男於市政府服役期間,非屬依法服務於地方自治團體所屬機關而具有法定職務權限之公務員
D法院依照刑事訴訟法選任之鑑定人,對於受託鑑定事項,予以鑑識、測驗及斷定,非屬行使委託機關公務上之權力之公務員
A正確答案
刑法公務員採實質認定,公立學校教師僅在執行採購等公權力行為時才是公務員,非一律皆是。
為什麼答案是 A
最高法院實務見解認為,公立學校教師執行科技部研究計畫,僅在從事「採購行為」時,才屬於刑法上具法定職務權限的公務員;單純學術研究不涉公權力則非公務員。「不論是否從事採購」的敘述過於絕對,為錯誤。
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完整詳解
Pro · 無限重點 刑法公務員採實質認定,公立學校教師僅在執行採購等公權力行為時才是公務員,非一律皆是。
看到「不論是否」「一律」「均屬」→ 多半是錯的。刑法公務員要看有無行使公權力。
逐選項分析
A✓ 正確
最高法院實務見解認為,公立學校教師執行科技部研究計畫,僅在從事「採購行為」時,才屬於刑法上具法定職務權限的公務員;單純學術研究不涉公權力則非公務員。「不論是否從事採購」的敘述過於絕對,為錯誤。
B✕
村里長辦理村里交辦事項(如政令宣導、戶籍清查等),屬依法服務於地方自治團體所屬機關且具法定職務權限,實務上認定為刑法公務員,敘述正確。
C✕ 陷阱
實務認為替代役役男雖在市府服役,但非依法令從事公共事務且具法定職務權限者,故不屬刑法公務員,敘述正確。易與志工、約僱人員混淆。
D✕
法院選任之鑑定人雖受託協助司法程序,但僅提供專業判斷,未行使委託機關之公務上權力,故非刑法上之公務員,敘述正確。
刑法第 10 條第 2 項公務員三類型
| 類型 | 要件 | 典型案例 | 非公務員例 |
|---|
| 身分公務員 | 依法令服務於國家/地方機關+法定職務權限 | 村里長、公務員 | 公立醫院純醫療行為 |
| 授權公務員 | 依法令從事公共事務+法定職務權限 | 農田水利會職員 | 一般公營事業員工 |
| 委託公務員 | 受機關委託+行使公權力 | 受託拖吊業者 | 受託鑑定人(D選項) |
A 選項用「不論是否從事採購行為,均屬」的絕對語氣偷換概念。實務上公立學校教師只有在「執行採購」等涉及公權力行為時才是刑法公務員,單純學術研究不算。看到「不論」「均」「一律」要提高警覺。