司法五等考試-錄事類科法學大意110 年第 49 題單選題
關於刑法第23條正當防衛行為,下列敘述何者錯誤?
A必須對於現在不法之侵害為防衛行為
B對於未來可能發生之不法侵害先發制人,亦可以主張正當防衛正確答案
C必須基於防衛自己或他人權利之主觀意思
D防衛行為不得過當
B正確答案
正當防衛必須針對「現在」不法侵害,未來侵害先發制人屬預防,非防衛。
逐選項解析
A必須對於現在不法之侵害為防衛行為✕ 錯誤
正確。刑法第23條明文「對於現在不法之侵害」,強調侵害須正在進行,已過去或未發生皆不符合。
B對於未來可能發生之不法侵害先發制人,亦可以主張正當防衛✓ 正確
C必須基於防衛自己或他人權利之主觀意思✕ 錯誤
正確。正當防衛需具備「防衛意思」此主觀要件,為自己或他人權利而防衛,偶然防衛學說上有爭議但通說仍要求此意思。
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