高考-公平交易管理民法（包括民法總則、債編與物權編）113 年第 4 題單選題
下列何者為我國之習慣法？
A不動產讓與擔保正確答案
B保留買回房屋時須經原代筆人批註老契
C出賣房屋時近鄰有優先承買權
D童養媳攔產
A正確答案
我國民法承認的習慣法需具備「法之確信」與「合理性」，不動產讓與擔保經實務長期承認為習慣法擔保物權。
為什麼答案是 A
不動產讓與擔保係債務人將不動產所有權移轉予債權人作為債權擔保，清償後返還。最高法院判例長期承認其為習慣法上之非典型擔保物權，具法之確信。
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完整詳解
Pro · 無限重點 我國民法承認的習慣法需具備「法之確信」與「合理性」，不動產讓與擔保經實務長期承認為習慣法擔保物權。
記口訣：讓與擔保＝習慣法；老契批註、近鄰優先、童養媳攔產＝舊習俗已被否定。
逐選項分析
A✓ 正確
不動產讓與擔保係債務人將不動產所有權移轉予債權人作為債權擔保，清償後返還。最高法院判例長期承認其為習慣法上之非典型擔保物權，具法之確信。
B✕ 陷阱
「保留買回房屋須經原代筆人批註老契」為舊時地方習俗，最高法院判例認其欠缺法之確信與合理性，不具習慣法效力，僅屬單純習慣。
C✕ 陷阱
近鄰優先承買權係舊時民間習慣，實務見解認其妨礙所有權自由處分、欠缺合理性，不被承認為習慣法，僅土地法對共有人、承租人另設優先承買權。
D✕ 陷阱
童養媳攔產係舊時養女於養家分產之習俗，違反現行男女平等與繼承法規定，實務否認其為習慣法，無法律拘束力。
習慣法成立要件（民法第1條）
| 要件 | 內容 | 本題對應 |
|---|
| 慣行事實 | 多年反覆為同一行為 | 讓與擔保長期存在 |
| 法之確信 | 一般人認具法律拘束力 | 讓與擔保實務肯認 |
| 不違公序良俗 | 不牴觸強行規定與善良風俗 | 童養媳攔產違反男女平等 |
| 具合理性 | 符合現代法律價值 | 近鄰優先妨礙處分自由 |
本題四個選項都是「民間舊慣」，但只有讓與擔保被最高法院明確承認為習慣法。考生易誤以為「聽起來很傳統」就是習慣法，實則須通過法之確信與合理性檢驗，多數舊慣已被實務否認。 
