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司法五等考試-錄事類科司法五等考試-庭務員類科
民事訴訟法大意與刑事訴訟法大意109 年第 43 題單選題考點:原則誤用考點:編造概念

第一審法院判決被告普通竊盜有期徒刑5月,被告不服提起上訴,第二審法院審理後,認為被告所犯為攜帶兇器之加重竊盜罪,本案僅有被告上訴,試問第二審法院可否撤銷改判超過有期徒刑5月?

A不可以,因為被告有不利益變更禁止原則之保障
B不可以,法條可以變更,但刑度應受原審判決之限制,此為量刑之內部界限
C可以,因為原審適用法條有誤正確答案
D可以,因為第二審不受第一審判決之拘束,以防止被告濫行上訴
答案與詳解
C
正確答案
不利益變更禁止原則有例外:原審判決適用法條不當經撤銷者,不受此原則限制。

逐選項解析

A不可以,因為被告有不利益變更禁止原則之保障原則誤用✕ 易錯陷阱
不利益變更禁止原則有例外。當原審判決適用法條不當而撤銷時,第二審可諭知較重之刑,這是刑訴法第370條但書明文規定。
B不可以,法條可以變更,但刑度應受原審判決之限制,此為量刑之內部界限編造概念✕ 易錯陷阱
錯誤。不存在「法條可變更但刑度受限」這種內部界限。一旦落入第370條但書(適用法條不當),刑度也不受原審拘束,可以加重。
C可以,因為原審適用法條有誤✓ 正確
D可以,因為第二審不受第一審判決之拘束,以防止被告濫行上訴✕ 錯誤

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