司法五等考試-錄事類科法學大意112 年第 45 題單選題
關於正當防衛要件,下列敘述何者錯誤?
A須對過去之侵害為之正確答案
B須出於防衛自己或他人權利之行為
C須對於不法之侵害為之
D防衛行為不得過當
A正確答案
正當防衛須對「現在」不法侵害為之,非過去侵害,A 錯誤。
為什麼答案是 A
錯誤敘述,為本題答案。正當防衛須對「現在」不法侵害為之,若侵害已成過去,再反擊屬報復行為,非正當防衛。刑法第23條明文規定「現在」不法之侵害。
載入中…
完整詳解
Pro · 無限重點 正當防衛須對「現在」不法侵害為之,非過去侵害,A 錯誤。
看到「過去」「已結束」的侵害→直接排除,正當防衛只保護『現在進行式』。
逐選項分析
A✓ 正確
錯誤敘述,為本題答案。正當防衛須對「現在」不法侵害為之,若侵害已成過去,再反擊屬報復行為,非正當防衛。刑法第23條明文規定「現在」不法之侵害。
B✕
正確。正當防衛保護的權利不限自己,亦包含他人權利,學理稱為「緊急救助」,刑法第23條明文「防衛自己或他人權利」。
C✕
正確。須為「不法」侵害,若為合法行為(如警察依法逮捕)則不得主張正當防衛,此為客觀要件核心。
D✕
正確。防衛行為須符合必要性與相當性,過當防衛(防衛過當)雖仍成立犯罪,但得減輕或免除其刑(刑法第23條但書)。
正當防衛五大要件(刑法第23條)
| 要件 | 內容 | 常見陷阱 |
|---|
| 時間 | 現在之侵害 | ❌ 過去/未來 |
| 性質 | 不法之侵害 | 合法行為不得防衛 |
| 客體 | 自己或他人權利 | 他人權利也可 |
| 主觀 | 出於防衛意思 | 非報復心態 |
| 限度 | 不得過當 | 過當得減免其刑 |
考選部最愛用「過去」偷換「現在」!正當防衛是『現在進行式』的防衛,侵害已結束再反擊就是報復(可能構成傷害罪),侵害尚未發生也不能先發制人。記住口訣:「現在、不法、必要」三字真言。