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高等考試-律師律師、司法官 第一試(綜合法學一、二)司法官 第二試(申論)
綜合法學(二)(民法、民事訴訟法)115 年第 35 題單選題

甲以其所有之 A 地設定普通抵押權於乙,擔保其對乙所負之借款債務。嗣後,甲於 A 地上出資建築 B 屋。甲遲未依約清償借款,乙遂實行 A 地之抵押權。下列敘述,何者正確?

A乙僅得聲請法院拍賣 A 地
B法院得併付拍賣 B 屋,就其拍得價金優先受償
C若甲於設定抵押權時約定流抵約款並負清算義務,則於債權屆期未受清償時,乙得請求甲移轉 A 地所有權正確答案
D若於設定 A 地抵押權予乙時,A 地上已設定有地上權,則法院得除去該地上權,拍賣 A 地
答案與詳解
C
正確答案
抵押權設定後於土地上建屋,得併付拍賣但對屋無優先受償權;流抵約款有效,抵押權人取得請求移轉所有權之債權請求權並負清算義務;先設定之地上權不得除去。

逐選項解析

A乙僅得聲請法院拍賣 A 地✕ 錯誤
依民法第877條第1項規定,土地所有人於設定抵押權後,在土地上建築房屋者,抵押權人得聲請法院將該建築物與土地併付拍賣,並非僅得拍賣土地。
B法院得併付拍賣 B 屋,就其拍得價金優先受償✕ 易錯陷阱
依民法第877條第2項規定,抵押權人雖得聲請併付拍賣建築物,但對於建築物拍得之價金,無優先受償之權。
C若甲於設定抵押權時約定流抵約款並負清算義務,則於債權屆期未受清償時,乙得請求甲移轉 A 地所有權✓ 正確
D若於設定 A 地抵押權予乙時,A 地上已設定有地上權,則法院得除去該地上權,拍賣 A 地✕ 易錯陷阱

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