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高等考試-律師律師、司法官第一試（綜合法學一、二）司法官第二試（申論）

綜合法學(二)(民法、民事訴訟法)108 年第 71 題單選題

原告甲基於某買賣契約，對被告乙提起客觀預備合併之訴，先位聲明：請求判決命被告依該契約交付標的物K機械設備一台予甲；備位聲明：如認為該契約關係不存在，請求依不當得利之法律關係命乙返還其受領之價金100萬元予甲。第一審法院為本案審理之結果，認為甲、乙間並無買賣關係，而乙確於訂立該契約時自甲受領100萬元係屬不當得利。下列敘述，何者正確？

A第一審法院於判決主文中僅須諭知乙應給付甲 100 萬元，而就先位聲明之請求為無理由部分，僅於判決理由中說明即可，無庸於判決主文中諭知駁回甲之請求

B若僅有乙對第一審判決對其不利部分提起上訴，則甲先位聲明之請求為無理由部分，於甲上訴期間屆滿時即告確定

C若甲對於第一審判決對其不利部分提起上訴，其備位聲明之請求不生移審效力

D甲提起上訴後，第二審法院倘認甲先位聲明之請求為有理由時，應將第一審判決全部廢棄，改判乙應交付 K 機械設備一台予甲正確答案

答案與詳解

正確答案

客觀預備合併之訴，一審先位敗、備位勝時，先位須於主文駁回；上訴具不可分性，二審改判先位勝須廢棄原判全部。

逐選項解析

A第一審法院於判決主文中僅須諭知乙應給付甲 100 萬元，而就先位聲明之請求為無理由部分，僅於判決理由中說明即可，無庸於判決主文中諭知駁回甲之請求✕ 錯誤

第一審法院認為先位無理由、備位有理由時，先位之訴仍須於判決主文中明確諭知駁回，不能僅在判決理由中說明。

B若僅有乙對第一審判決對其不利部分提起上訴，則甲先位聲明之請求為無理由部分，於甲上訴期間屆滿時即告確定✕ 易錯陷阱

客觀預備合併之訴具牽連關係，被告對備位聲明上訴時，基於上訴不可分原則，先位聲明亦生移審效力，不會一部確定。

C若甲對於第一審判決對其不利部分提起上訴，其備位聲明之請求不生移審效力✕ 易錯陷阱

D甲提起上訴後，第二審法院倘認甲先位聲明之請求為有理由時，應將第一審判決全部廢棄，改判乙應交付 K 機械設備一台予甲✓ 正確

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