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高等考試-律師律師、司法官 第一試(綜合法學一、二)司法官 第二試(申論)
綜合法學(二)(民法、民事訴訟法)108 年第 35 題單選題考點:除去地上權考點:除去租賃

甲將自己所有A地向乙銀行設定抵押權以擔保借款,嗣後甲又將A地出租予丙,並設定20年期限之地上權予丙。丙則在A地上興建B屋,且將A地一部分出借予丁設置停車場。在地上權存續期間內,甲因還款期限屆至無力償還,遭乙銀行實行抵押權查封拍賣A地。下列敘述,何者錯誤?

A拍賣A地時,若受該地上權影響者,法院得除去地上權後拍賣之
B拍賣A地時,若受該租約影響者,法院得終止該租賃關係後拍賣之
CA地上之B屋屬丙所有,雖有必要,仍不得辦理併付拍賣,以免侵害丙之所有權正確答案
D丁借用A地設置停車場,若影響抵押權實行,法院得終止該使用借貸關係後拍賣之
答案與詳解
C
正確答案
抵押權受影響時,地上權、租約、使用借貸皆可除去;建物無法定地上權時亦可併付拍賣。

逐選項解析

A拍賣A地時,若受該地上權影響者,法院得除去地上權後拍賣之除去地上權✕ 錯誤
民法第 866 條第 2 項規定,抵押權設定後於抵押物上設定之地上權或其他用益物權,若影響抵押權者,法院得除去後拍賣。正確。
B拍賣A地時,若受該租約影響者,法院得終止該租賃關係後拍賣之除去租賃✕ 錯誤
民法第 866 條第 2 項類推適用至租賃關係,若租約影響抵押權之實行,法院得除去(終止)該租賃後拍賣。正確。
CA地上之B屋屬丙所有,雖有必要,仍不得辦理併付拍賣,以免侵害丙之所有權✓ 正確
D丁借用A地設置停車場,若影響抵押權實行,法院得終止該使用借貸關係後拍賣之✕ 錯誤

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