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高等考試-律師律師、司法官第一試（綜合法學一、二）司法官第二試（申論）

綜合法學(二)(民法、民事訴訟法)105 年第 57 題單選題

債權人甲起訴請求債務人乙清償借款100萬元，第一審判決命乙給付甲30萬元，駁回其餘70萬元之請求。下列敘述，何者正確？

A甲於第一審判決宣示後、送達前，以書狀向法院表示：為優先追求程序利益，如判決其敗訴，其不再上訴云云，則甲於上訴期間內仍得就其敗訴部分提起上訴

B乙合法提起上訴，甲就敗訴之70萬元部分雖合法捨棄上訴權，該敗訴部分仍未於其捨棄上訴權時確定正確答案

C在乙就敗訴之30萬元部分已合法提起上訴之情形，甲如捨棄上訴權，應得乙之同意始發生效力

D甲合法捨棄上訴權後，於上訴不變期間屆滿前，仍得提起上訴，此時應視為其撤回為捨棄上訴權之意思表示，以保障甲之訴訟權

答案與詳解

正確答案

單一訴訟標的（借款100萬）具「上訴不可分」效力，乙對敗訴部分上訴會阻礙全部判決確定；甲雖捨棄上訴權，該敗訴部分仍未確定，後續仍可提「附帶上訴」。

逐選項解析

A甲於第一審判決宣示後、送達前，以書狀向法院表示：為優先追求程序利益，如判決其敗訴，其不再上訴云云，則甲於上訴期間內仍得就其敗訴部分提起上訴✕ 錯誤

依民事訴訟法第439條，當事人於判決宣示後即得捨棄上訴權。甲表示「如敗訴不再上訴」，因判決已宣示，敗訴與否已為客觀確定事實（不真正條件），故捨棄合法生效。上訴權一經捨棄即消滅，甲不得再行獨立上訴。

B乙合法提起上訴，甲就敗訴之70萬元部分雖合法捨棄上訴權，該敗訴部分仍未於其捨棄上訴權時確定✓ 正確

C在乙就敗訴之30萬元部分已合法提起上訴之情形，甲如捨棄上訴權，應得乙之同意始發生效力✕ 錯誤

捨棄上訴權為「單獨之訴訟行為」，由當事人單方向法院為意思表示即生效力，無須對造（乙）之同意。

D甲合法捨棄上訴權後，於上訴不變期間屆滿前，仍得提起上訴，此時應視為其撤回為捨棄上訴權之意思表示，以保障甲之訴訟權✕ 錯誤

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