甲基於借款返還請求權，向法院訴請判命乙給付新臺幣（下同）100 萬元及法定遲延利息，乙抗辯其已部分清償。第一審法院判決乙應給付甲 60 萬元及該部分法定遲延利息，並駁回其餘之訴。甲就其敗訴之全部提起上訴，乙則於逾上訴期間…

Question

甲基於借款返還請求權，向法院訴請判命乙給付新臺幣（下同）100 萬元及法定遲延利息，乙抗辯其已部分清償。第一審法院判決乙應給付甲 60 萬元及該部分法定遲延利息，並駁回其餘之訴。甲就其敗訴之全部提起上訴，乙則於逾上訴期間後在第二審法院言詞辯論終結前，就其敗訴之全部為附帶上訴。下列敘述，何者正確？
(A) 甲向第二審法院撤回上訴，乙雖表示不同意，惟因撤回上訴係屬向法院所為單方之訴訟行為，一經提出即生撤回效力，不因乙是否同意而受影響
(B) 若甲合法撤回上訴，在其撤回上訴範圍內，原判決失效且視同未起訴，惟因甲係經第一審判決後始撤回上訴，故將來不得再提起同一之訴
(C) 因上訴之撤回將影響上訴人權益，故撤回上訴僅能以書面為之，甲不得在第二審準備程序期日以言詞向受命法官撤回上訴，否則縱符合其他要件，亦不生撤回上訴效力
(D) 若甲合法撤回上訴，因乙逾上訴期間始提出附帶上訴，該附帶上訴因甲撤回上訴而失其效力

Accepted Answer

正確答案為 D。 上訴經撤回時，附帶上訴失其效力；乙逾上訴期間才附帶上訴，不具獨立上訴要件，隨之失效，答案為D。 (A) 【撤回上訴之同意】撤回上訴原則上可單方為之。但民事訴訟法第459條第1項但書明定「被上訴人已為附帶上訴者，應得其同意」。乙已提起附帶上訴，甲撤回須得乙同意。乙表示不同意，撤回即不生效力。此同意要件只看被上訴人有無附帶上訴，不以附帶上訴具獨立性為前提。本敘述錯誤。 (B) 【撤回上訴效力】「原判決失效、視同未起訴」是撤回起訴的效果，本選項把它偷換到撤回上訴。依民事訴訟法第459條第3項，撤回上訴者喪失其上訴權。撤回範圍內的第一審判決因此確定，並非失效，也不是視同未起訴。本敘述錯誤。

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