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高等考試-律師律師、司法官 第一試(綜合法學一、二)司法官 第二試(申論)
綜合法學(一)(刑法、刑事訴訟法、法律倫理)107 年第 1 題單選題

關於公務員圖利罪之敘述,依實務見解,下列何者正確?

A貪污治罪條例第6條規定之圖利罪,係現行刑法第131條之特別規定,具優先適用之效力,故著手於圖利行為之實行未因而獲得利益者,仍應按未遂犯論科刑責
B所指「違背法令」,泛指一切法律命令,當然兼括公務員服務法在內
C圖利罪所指獲得之「不法利益」,指可領得之價值,於扣除成本、税捐及其他費用後之餘額正確答案
D圖利之公務員與被圖利因而獲取利益之私人,具犯意聯絡及行為分擔,應成立本罪之共同正犯
答案與詳解
C
正確答案
答案為C:圖利罪的不法利益依本題所採實務見解採淨額計算,應扣除成本、稅捐及其他費用,不能逕以收入總額認定。

逐選項解析

A貪污治罪條例第6條規定之圖利罪,係現行刑法第131條之特別規定,具優先適用之效力,故著手於圖利行為之實行未因而獲得利益者,仍應按未遂犯論科刑責✕ 易錯陷阱
貪污治罪條例第6條第1項第4款、第5款圖利罪與刑法第131條均要求『因而獲得利益』;貪污治罪條例第6條第2項僅處罰同條第1項第1款至第3款之未遂犯,未處罰第4款、第5款圖利未遂。故特別規定優先適用之說法縱使成立,亦不能推論著手圖利而未獲利即應論以未遂。
B所指「違背法令」,泛指一切法律命令,當然兼括公務員服務法在內✕ 易錯陷阱
貪污治罪條例第6條第1項第4款、第5款對『違背法令』設有限定,包括法律、法律授權之法規命令、職權命令、自治條例、自治規則、委辦規則或其他對多數不特定人民就一般事項所作對外發生法律效果之規定。故不得僅以泛指一切法律命令,即謂當然兼括公務員服務法在內。
C圖利罪所指獲得之「不法利益」,指可領得之價值,於扣除成本、税捐及其他費用後之餘額✓ 正確
D圖利之公務員與被圖利因而獲取利益之私人,具犯意聯絡及行為分擔,應成立本罪之共同正犯✕ 易錯陷阱

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