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高等考試-律師律師、司法官 第一試(綜合法學一、二)司法官 第二試(申論)
綜合法學(二)(民法、民事訴訟法)111 年第 70 題單選題

關於第二審法院得否將事件發回第一審法院,下列敘述,何者正確?

A在原告甲妻列乙夫為被告,請求家事法院判決准兩造離婚並移轉A屋所有權登記之事件,兩造於第一審訴訟程序均未抗辯受訴法院不得為審判,經本案判決而提起合法上訴後,受理上訴之第二審法院得依職權以原法院不得為審判為理由,逕將該所有權移轉登記事件發回第一審法院
B原告依第一審法院裁定所核定之訴訟標的價額繳足裁判費,而兩造均未對該裁定為抗告,於原告受本案判決全部勝訴,經被告提起上訴後,受理上訴之第二審法院認為原審所命繳納之裁判費有不足時,須將原判決廢棄並將該事件發回第一審法院,由第一審法院定期命原告補正
C地方法院獨任法官誤用通常訴訟程序審理簡易訴訟事件而作成本案判決後,經當事人上訴於第二審法院時,第二審法院應將該事件發回地方法院簡易庭重新適用簡易程序為本案審理
D地方法院獨任法官誤用簡易訴訟程序審理通常訴訟事件,兩造就本案請求有無理由為攻擊防禦而作成本案判決後,經當事人上訴於第二審法院時,第二審法院不得以原審法院適用程序錯誤為由,將該事件發回地方法院重新適用通常訴訟程序為審理正確答案
答案與詳解
D
正確答案
第一審程序有瑕疵,原則由第二審自為審判。須有重大瑕疵且為維持審級所必要,才得發回原法院,故D正確。

逐選項解析

A在原告甲妻列乙夫為被告,請求家事法院判決准兩造離婚並移轉A屋所有權登記之事件,兩造於第一審訴訟程序均未抗辯受訴法院不得為審判,經本案判決而提起合法上訴後,受理上訴之第二審法院得依職權以原法院不得為審判為理由,逕將該所有權移轉登記事件發回第一審法院✕ 易錯陷阱
離婚屬家事事件法第3條第2項第2款之乙類事件,與房屋移轉登記請求合併由家事法院審理。家事法院與民事法院之分工,實務認屬法院內部事務分配,不是審判權有無的問題。兩造於第一審均未抗辯,第二審不得依職權以「原法院不得為審判」為由逕行發回,故本敘述錯誤。
B原告依第一審法院裁定所核定之訴訟標的價額繳足裁判費,而兩造均未對該裁定為抗告,於原告受本案判決全部勝訴,經被告提起上訴後,受理上訴之第二審法院認為原審所命繳納之裁判費有不足時,須將原判決廢棄並將該事件發回第一審法院,由第一審法院定期命原告補正✕ 易錯陷阱
裁判費不足屬起訴不合程式而可補正之情形(民訴第249條第1項第6款)。依第463條準用第249條,第二審自行定期命補正即可,不必廢棄原判決發回第一審,故本敘述錯誤。命題時第77條之1僅規定核定「得為抗告」。現行法增訂第5項「核定訴訟標的價額之裁定確定時,法院及當事人應受拘束。」本題第一審核定價額裁定未經抗告而確定,依現行法第二審亦受其拘束,不得再認定裁判費不足,本敘述同樣錯誤。
C地方法院獨任法官誤用通常訴訟程序審理簡易訴訟事件而作成本案判決後,經當事人上訴於第二審法院時,第二審法院應將該事件發回地方法院簡易庭重新適用簡易程序為本案審理✕ 錯誤
D地方法院獨任法官誤用簡易訴訟程序審理通常訴訟事件,兩造就本案請求有無理由為攻擊防禦而作成本案判決後,經當事人上訴於第二審法院時,第二審法院不得以原審法院適用程序錯誤為由,將該事件發回地方法院重新適用通常訴訟程序為審理✓ 正確

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