A涉犯背信罪,獲不法利益100萬元。一審法院判決A有罪,惟漏未就A犯罪所得諭知沒收。檢察官與A均上訴二審,雙方未指摘漏未沒收部分,但二審法院調查後,認為一審漏未沒收部分違法,無可維持,予以撤銷改判,判決A有罪,並諭知沒收100萬元。背信罪屬刑事訴訟法第376條第1項第5款罪名,依實務見解,下列敘述何者錯誤?
A二審沒收判決是初次不利益判決，A 得就二審沒收部分上訴第三審法院正確答案
BA 不得對二審判決有罪部分上訴第三審法院
C檢察官不得對二審判決上訴第三審法院
D如果一審諭知無罪，二審改判有罪，檢察官得為 A 上訴第三審法院
A正確答案
背信罪屬第376條第1項第5款案件，二審初次宣告沒收不屬但書情形，A仍不得上訴三審，故A錯誤。
逐選項解析
A二審沒收判決是初次不利益判決，A 得就二審沒收部分上訴第三審法院沒收依附本罪✓ 正確
本敘述錯誤，故為答案。依命題當時第376條第1項但書，得上訴三審的情形限於一審「無罪、免訴、不受理或管轄錯誤之判決」，經二審撤銷並諭知有罪。本題一審已判有罪，二審只是增列犯罪所得沒收100萬元，不屬但書情形。實務見解認為沒收依附於本案犯罪，本罪既不得上訴三審，沒收部分也不得單獨上訴三審，不能以「初次不利益判決」為由另行救濟。
BA 不得對二審判決有罪部分上訴第三審法院限制上訴三審✕ 錯誤
本敘述正確。背信罪列於命題當時第376條第1項第5款，經第二審判決者不得上訴於第三審法院。本題一審、二審都判有罪，不屬但書情形，所以A不得對二審有罪部分上訴第三審。
D如果一審諭知無罪，二審改判有罪，檢察官得為 A 上訴第三審法院✕ 易錯陷阱
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