甲涉嫌竊車，警方通知甲到案接受詢問，於詢問甲涉案情況時，警員因疏忽未告知甲有權保持緘默，甲在不知有此權利的情況下自白犯罪。依實務見解，該自白證據能力之判斷，下列敘述何者正確？
A警員詢問犯罪嫌疑人時未依法告知享有緘默權，為重大之程序違法，甲之自白不得作為證據
B該自白原則上不得作為證據，但如經證明警員違背程序非出於惡意，且該自白係出於自由意志者，仍得作為證據
C如檢察官可證明甲之自白係出於任意，仍具有證據能力
D由法官審酌人權保障以及公共利益之均衡維護後，決定該自白有無證據能力正確答案
D正確答案
警察未告知緘默權取得自白，若嫌犯「未受拘提、逮捕」（如通知到案），不適用刑訴§158-2惡意例外，應依刑訴§158-4權衡法則決定證據能力。
逐選項解析
A警員詢問犯罪嫌疑人時未依法告知享有緘默權，為重大之程序違法，甲之自白不得作為證據✕ 錯誤
未依法告知緘默權取得之自白，並非絕對無證據能力（絕對排除），而是相對排除，必須依據具體情況判斷是否具有證據能力。
B該自白原則上不得作為證據，但如經證明警員違背程序非出於惡意，且該自白係出於自由意志者，仍得作為證據✕ 易錯陷阱
此為刑事訴訟法第158條之2第2項的規定，但該條項明文限定適用於「受拘提、逮捕」之被告或犯罪嫌疑人。本題甲是「通知到案」，並未受拘提或逮捕，故不適用此條。
C如檢察官可證明甲之自白係出於任意，仍具有證據能力✕ 錯誤
D由法官審酌人權保障以及公共利益之均衡維護後，決定該自白有無證據能力✓ 正確
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